↖  深圳华为公司股权结构及员工持股探析-2 #华为 ..

类似的案例早在2003年就发生过。华为资深员工刘平和黄灿分别就股权问题起诉华为公司，最终败诉。由于华为员工的股份没有在工商部门进行登记，两人能提供的关键证据只有华为与员工之间的合同，法院于是认定原告的主张   “没有契约依据和法律依据”。
  《财经》杂志引述了解案情人士的分析：“刘平黄灿案的认定意味着，员工与公司之间只是合同关系，而非股东与公司的关系。”
此外，华为持股员工没有文件证明其出资行为、且没有表决权，只能选举持股员工代表来行使权利，显然也不符合第二个要件。需要补充的是，华为并不是中国大陆唯一采用虚拟受限股的公司，招商银行、南方航空、上海贝岭、银河科技等多家公司也采用了虚拟股票激励计划。不同之处在于，华为的虚拟股体系没有公开市场的价格体系参照。

  正如江西生在记者会上透露的，华为每股净资产的价值是根据每年KPMG（毕马威，台湾又名安侯建业）审计的财务报告计算出来的。据《财经》在2012年发表的《华为股票虚实》报道，其具体计算方式并不公开，即使华为的高层员工也不得而知。   “这与玫琳凯等美国公司的虚拟股实践不同，这些公司均采取聘用外部专业公司评估股价的办法。”
当然，据律师黄欣尧分析，华为授予员工虚拟股时，已经明确告知了员工股东权利将受到限制，这并没有违反《公司法》的强制性规定。持股员工代表会如何选举？根据华为年报，股东会是公司最高权力机构，由工会和任正非两名股东组成。

  替工会履行股东职责、行使股东权力的是持股员工代表会，全称是   “华为投资控股有限公司工会持股员工代表会”。年报显示，2018年，代表会举行了2次会议，审议通过年度利润分配方案、增资方案、公司治理相关制度。2019年1月，华为持股员工投票选出了新一届持股员工代表共115人，任期5年。
  据江西生在记者会上的解释，由于法律限制，华为9万多名持股员工无法全部登记为股东，因此通过工会这一载体和平台来实现员工持股。持有股份的员工，通过一股一票的方式选举持股员工代表，由这115人作为代表行使股东权力。持股员工代表的候选人是如何确定的？据陈磊回忆，他在职期间，每年8到9月会投票选举持股员工代表，候选人是他所在消费者BG（Business Group）的EMT（Executive Management Team 经营管理团队）成员，亦即管理层，他可以匿名把票给4-5个候选人中的2-3个。普通员工不在候选人的名单上。英国《金融时报》2014年3月份撰文指出：“代表候选人名单由即将离任的上一届代表选出，但其他员工也可以在投票表决时写上名单之外的名字。”

五年后，《金融时报》在2019年4月发表的另一篇报导补充，普通华为雇员的参与仅限于从109人的名单上选出101名代表，而这109名候选人是由部门提名小组选定的。至于选举持股员工代表，究竟是一股一票，还是一人一票，有两种说法。任正非在2019年5月21日接受媒体采访时提到，持股员工代表是   “一股一票的投票出来的”。
  与江西生和任正非的说法不同，陈磊的经验是股份的多少并不会影响投票权重的大小，是“一人一票”而不是“一股一票”。香港中文大学教授黄辉研究华为股权结构，他告诉端传媒：“华为持股员工人数众多，他们通过一人一票（注意不是按股权比例，这是一个创新机制，就像美国选举议员是一人一票，而不是按财产分配选举权）选出代表，这些代表组成持股员工代表会。”
关于这个问题，论文作者也表示困惑：   “如果雇员以股东的身份投票，他们的投票权应该根据他们的股份加权。这意味着更多的股份，更多的投票权。如果他们以雇员的身份投票，他们的投票权应该是平等的。”

而持股员工代表大会的权力，主要是选出华为的董事会和监事会成员。从华为公开的115名持股员工代表名单中看，包括任正非（除了在工商局注册登记，任正非本人也参与了员工持股计划）、余承东、孟晚舟在内的15名董事会成员，以及10名监事会成员，同时也在115人之列。此外，《财经》、钛媒体的报导皆指出，在涉及华为控股增资扩股、分红和人事任免等问题时，其股东会议历次只有两人参加——任正非和孙亚芳。
  但这一信息未能从华为的公开会议资料得到印证。《中外管理》2003年的报导提到股东会的开会情况。刘平从1998年开始就是自己领导的部门的股东代表，   “但每次开股东会只举手和签字”，而签字一般是按照高层要求在一张空白的纸上签，并不知道签署的是什么文件。
  综上所述，华为9万多名持股员工代表，通过投票所能选举的员工代表，只会是EMT成员，而EMT成员代表员工选出的董事会和监事会，又是EMT成员中级别最高的几个人。如果说华为员工是通过选举员工代表来行使股东权利，那么可供他们选择的代表非常有限。而候选人的提名有什么要求，选举流程如何，持股员工代表会如何召集，开会的过程等详细的运作状况，对外界来说仍然是一个谜。
  任正非的决策权如何在制度上得到保障？   华为总裁任正非的持股比例只有1.14%，如何确保他在华为公司拥有决策权？首先要厘清的是，华为投资控股有限公司不是“股份有限公司”，而是“有限责任公司”。

  对于股份有限公司，《公司法》规定，同种类的每一股份应当具有同等权利，并且股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。换言之，股份有限公司需要做到同股同权。对于有限责任公司，《公司法》规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；
  但是，公司章程另有规定的除外。   也就是说，有限责任公司可以同股不同权。   因此，在法律层面，华为投资控股可以在公司章程规定任正非有特别权利，来实现任正非的决策权。
  江西生在记者会上提到，章程明确规定任正非在公司的资本增资、资本结构调整，治理章程、重大治理文件的修订，包括公司董事和监事的候选人提名方面有否决权。任正非在接受媒体访问时也提到，自己拥有否决权，但从未使用过。“本来我的一票否决权有一个截止时期，准备到期就不要了，但我们在通过新章程时，正好碰到英国脱欧事件，如果像脱欧那样民主投票，可能就让一个的企业的命运葬送了，所以就保留了一票否决权，暂时由我来管。
  等到我们有一部分团队退出，到核心精英团队形成了小集体以后，我就放弃我个人的权力，把权力让渡给由7个人组成的核心精英团队，出现重大问题时进行否决，业务上的事情一般不需要动用。”

此外，从法律的角度，华为工会还可通过工会章程或与任正非签署协议的方式，决定由任正非代为行使工会在华为控股的股东权利。但是江西生也提到，华为工会没有章程，他补充：   “但是关于华为的员工持股有一个章程。”
不过，上述所有章程都并未对外公开。   “接班人”问题是任正非在华为地位的另一个体现，只有他可以公开谈论这一问题。2013年，在持股员工代表大会上，任正非发言表示自己在华为的四个家人“仅是一个职业经理人员，绝不会进入接班人的序列”。
  女儿孟晚舟在加拿大被捕后，任正非于2019年接受CNBC采访，又讲到接班人问题：“我们的治理章程很清晰地表达了公司将来的迭代更替秩序，可以提供给你们。迭代更替是有秩序的，不在于我来指定谁做接班人。不要担心华为没有接班人，接班人太多了，唯有孟晚舟不会接班。”
拥有98.99%股份的工会委员会有什么权利？江西生在接受媒体采访时介绍道：华为工会（华为集团只有一个工会，即华为投资控股有限公司工会）是在深圳市工会注册登记的一个组织；华为投资控股有限公司工会委员会是根据工会法要求，由工会内部选举产生的一个管理机构，负责组织业余的员工活动，跟华为日常业务没关联；
  而华为投资控股有限公司工会持股员工代表会，则是工会作为持股平台来代表持股员工行使股东权利的机构。三者相互独立，各有分工。既然如此，为什么股东要登记为工会委员会，而不是更有实权的持股员工代表会？
  对此，江西生的解释是：   “员工持股会这种社团法人在民政系统不给登记了，即使民政系统有了，工商局也不给登记为股东了，但工会作为股东登记一直是可以的。”

根据国务院《社会团体登记管理条例》和民政部办公厅2000年7月7日印发的《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》，职工持股会属於单位内部团体，不再由民政部门登记管理，不再具有法人资格。同时也不能成为公司股东。留待解决的关键问题是，以   “华为投资控股有限公司工会委员会”名义持有的98.99%股份，是否属于工会资产，工会委员会的成员是否有资格在法律上对这部分资产进行认定？
  根据2001年出台的《深圳市公司内部员工持股规定》，在以工会社团法人名义持有内部员工股时，工会应向持股员工出具“员工股权证明书”，妥善保管员工持股名册并上报审批和登记部门备案。同时，工会下设的员工持股会章程应该载明会员资格、权利与义务、出资方式和出资额、持股会解散与清算等内容。这意味着华为持股员工在多大程度上能申明其股份的所有权，要看持股员工代表会的章程如何表述，而这一章程目前仍然未对外披露。
  另一个引起关注的问题是，华为工会和深圳总工会有从属关系么？江西生在记者会上回答了这一问题，他说：“工会经费部分经费要上交深圳工会，另外要进行登记，工会的资格证书是深圳工会发放的，每年要进行年审。除此之外没有太多的其他的关系或者联系，不需要跟他汇报任何华为经营情况，他们也不会提太多要求。”
论文作者则持相反的看法，他们认为基层工会对上级工会负有忠诚和责任，最终要忠于中央一级的中华全国总工会。   “中国共产党控制着中华全国总工会，中华全国总工会领导人坐镇政治局。任何一个行政级别的党组织都控制着一级的工会组织，工会是事实上的政府机关。”

他们认为，最关键的地方在于，中华全国总工会   “根本不是一个工会，而是一个代表领导意志的党国组织。”
根据《中国工会章程》，基层工会委员会的基本任务之一是   “执行会员大会或者会员代表大会的决议和上级工会的决定，主持基层工会的日常工作。”
但是从实践看，基层工会干部通常都是企业员工，基层工会并不独立于企业（这也是它被认为不太能代表工人的原因之一）。另一方面，尽管名义上基层工会从属于上级工会，但是基层工会的干部，无法在工会系统中晋升，二者的关联性(又显得不是那么强).

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